הקדמה

ביום 28.7.2026 ניתן פסק דין עקרוני של בית המשפט המחוזי מרכז-לוד, אשר הכריע בסוגיית גבולות תכנון המס הלגיטימי ברכישה ממונפת (LBO) של חברה ישראלית על-ידי קרן השקעות זרה. פסק הדין עסק בשאלה בעלת השלכות רוחב משמעותיות בתחום המיסוי הבינלאומי: האם הקמת חברת צינור ישראלית ושימוש במנגנון של הלוואות בעלים מול חברת-אם זרה לצורך החזר השקעה מהווים "עסקה מלאכותית" שמטרתה עקיפת חובת ניכוי המס במקור על חלוקת דיבידנדים לחו"ל, והאם בנסיבות אלו מוצדק להשית קנס בגין אי-ניכוי מס במקור.

הרקע העובדתי

קרן ההשקעות הזרה Francisco Partners ("פרנסיסקו") ביקשה לרכוש את החברה הישראלית NSO Group Technologies Ltd ("NSO"). לצורך כך הוקם מבנה אחזקות שכלל חברה מלוקסמבורג בשם OSY Technologies S.A.R.L ("חברת OSY") וחברה ישראלית המוחזקת על ידה בשם קיו סייבר טכנולוגיות בע"מ ("המערערת").

המערערת קיבלה הלוואות בעלים מחברת OSY ורכשה באמצעותן את מניות NSO. בשנים 2018-2014 הניבה NSO רווחים משמעותיים, אשר הועברו למערערת באמצעות הלוואות ודיבידנדים הפטורים ממס בין חברות ישראליות. בהמשך, העבירה המערערת למעלה מ-86 מיליון דולר מרווחים אלו לחברת OSY בלוקסמבורג כפירעון של הלוואות הבעלים – דיווח המפטור ממס, וזאת חלף חלוקת דיבידנד לחברה זרה החייבת במס במקור בשיעור של 10% (לפי האמנה למניעת כפל מס בין ישראל ללוקסמבורג).

פקיד השומה כפר סבא ("המשיב") סיווג את המהלך כעסקה מלאכותית לפי סעיף 86 לפקודת מס הכנסה, החייב את התשלומים במסגור של דיבידנד, והשית על המערערת קנס אי-ניכוי מס במקור בשיעור 15% מכוח סעיף 191א לפקודה. המערערת טענה מנגד כי מדובר במבנה עסקי מקובל מטעמים מסחריים מהותיים, כי השבת הלוואה אינה דיבידנד, וכי החזקת בעמדה פרשנית סבירה מעניקה לה "הצדק סביר" הפוטר אותה מקנס.

דיון והכרעה

בית המשפט המחוזי, מפי השופט ד"ר א' גורמן, דחה את הערעור לגופו אך ביטל את הקנס שהושת על המערערת:

• קיומה של עסקה מלאכותית: נקבע כי המשיב עמד בנטל הראשוני להראות כי מדובר לכאורה בעסקה מלאכותית שנועדה לאפשר העברת רווחים לחו"ל ללא תשלום מס. הנטל להוכיח תכלית עסקית ומסחרית ממשית להקמת המערערת עבר אליה, אך היא כשלה בהרמתו.

• הימנעות מהבאת ראיות בזמן אמת: המערערת לא הציגה ראיות או מסמכים מזמן אמת (טרם הרכישה) המלמדים על השיקולים המסחריים שהובילו לבחירת מבנה זה, ונמנעה מלטצרף מסמכים מתבקשים לתצהיריה. הימנעות זו פגעה קשות במהימנות גרסתה.

• ביטול קנס אי-הניכוי במקור: השופט גורמן קיבל את טענת המערערת בנוגע לקנס וקבע כי אין מקום להשיתו. נפסק כי אף שמדובר בתכנון מס בלתי לגיטימי, המחלוקת המשפטית בין הצדדים אינה משקפת התנהלות מרמתית או כוזבת המצדיקה את הסנקציה העונשית שבסעיף 191א לפקודה.

השורה התחתונה: הערעור נדחה בנוגע לסיווג המהלך כעסקה מלאכותית ולחיוב במס, אך התקבל בנוגע לביטול קנס אי-הניכוי במקור.

קישור לפס"ד המלא -

מבזק מס זה נכתב על ידי סמי יונה, רואה חשבון בנתניה